显著性是指商标所具有的标示企业商品或服务出处并使之区别于其他企业之商品或服务的属性。作为商标保护的“灵魂”和商标法正常运行的“枢纽”,商标显著性一直以来都受到理论和实务界的特别关注。
商标显著性的取得有两种途径:一是通过对商标构成要素的设计,使得商标具有显著性;二是通过使用取得显著性。有些商标本身缺乏显著性,但经过长期使用,使得公众对商标及其标识的商品或者服务产生了认同,进而就产生了显著性。如“两面针”、“三七”是药材的名称,但经过长期使用,在牙膏这类产品上产生了知名度,具有了显著性,因此,商标主管机关允许注册“两面针”、“三七”商标。
《商标法》第十一条规定:下列标志不得作为商标注册:
(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的;
(二)仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;
(三)缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商标注册。
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