非法运输香烟如何定义？

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律师事务所接受被告人洪某某的委托，指派我担任其辩护律师，参与本案的诉讼活动。通过多次会见被告人、查阅案件卷宗等方式，我对本案有了较为全面、细致的了解，为维护当事人的合法权益，现结合本案事实及法律，发表以下辩护意见：
洪某某因在火车上携带卷烟制品超过国家法律规定的数量和金额，达到刑法规定的立案标准，辩护人对公诉人指控被告人犯有非法经营罪没有异议。
综合被告人洪某某的犯罪动机、主观恶性、犯罪情节及社会危害性等因素，以及对其系初犯、偶犯、具有自首情节，如实向法庭及办案机关交待犯罪行为等事实全面客观评价，辩护人认为对被告人洪某某依法可以从轻和减轻刑事处罚。请法庭在量刑时予以充分考虑，以实现刑法惩治与教育相结合之功效，彰显刑法的谦抑性。
一、洪某某在本案中应认定为第三被告人，而不是第二被告人
本案中，陈某某、唐某某夫妇系洪某某的上游供应商，洪某某从陈某某处拿货，并遵从陈某某的安排进行销售，从商业供应链的层级来看，洪某某明显是处于陈某某下一级分销商，是陈某某众多分销商中的一个，其地位和作用明显低于陈某某。从案卷材料及庭审过程分析，唐某某作为陈某某的配偶，对陈某某的无证经营是心知肚名的，不仅如些，唐某某还长期配合辅助陈某某进行贩卖烟草活动，在此过程中2016年因非法经营烟草受到过烟草专卖执法行政部门的处罚（2017年9月5日讯问笔录）。陈某某本人在贩卖烟草制品过程中，也因2017年8月还发生过因为香烟被盗而向派出所报案（2017年8月26日询问笔录）。从前面的案卷材料分析，陈某某、唐某某夫妇系作为团伙实施的共同犯罪，其非法经营烟草制品的活动存续有一段时间，夫妻二人在非法经营中互相帮助，互相配合，其功能类似于个户工商户，是以家庭为单位的经营行为。本案中，公诉部门将陈某某列为第一被告人合乎情理，但将洪某某作为第二被告人有悖常理，与本案的侦查结果不符，请求法庭依法予以调整，将洪某某列为本案的第三被告人。
二、洪某某具有法定的从轻、减轻或免除处罚的情节
本案中，被告人洪某某实施犯罪行为后能够自动投案，向侦查机关主动交待问题，如实供述自己的犯罪行为，应当依法认定为自首。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
三、洪某某具有酌定的从轻情节

首先，在本案中，被告人主观恶性小。洪某某在三个被告人中年龄最大，且身体患有各种疾病，自身法律修养有限，没有充分认识到贩卖香烟违反我国的烟草专卖制度。其本人主观恶性小，仅仅是为了赚取微薄的收入补贴家用，利用了我国各省香烟批发和零售价格的差异，耍了点小聪明，但主观危害性较小。
其次，本案中被告人贩卖烟草制品的情节轻微，造成的社会危害小。 本案中被告人洪某某所运输携带的香烟全部系正品香烟（见卷宗ZW42170900118《湖北省烟草产品质量监督检验站检验报告》），没有制假贩假卖假的行为。换言之，洪某某只是利用了我国不同省份之间香烟批发和零售价格的差异，嫌取其中的差价的利润，这种利润是非常有限的，所造成的社会经济秩序的危害性也很小。该案中，洪某某的运输和贩卖行为没有实际意义上的受害人，换句话说，如果烟草没有被列入专卖产品之列，这种倒卖行为甚至不构成违法。虽然这种假说在现行法律框架之下不成立，但也可以从另外一个侧面说明其犯罪情节之轻微。本案中，虽然被告人的涉案金额达到了我国法律规定的立案标准，但也请法庭认识到涉案金额与违法所得之间的关系，由于本案中的涉案香烟全部系真烟，而且被告人尚未实际销售脱手，没有产生实际违法所得。请法庭在量刑时综合评估，不能仅仅看到涉案金额，而忽视了违法所得这一方面的评价。
上述辩护意见，敬请法庭在量刑时予以采纳。

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依据《刑法》第二十七条“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”、《人民法院量刑指导意见》“3、对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20％－50%；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50％以上或者依法免除处罚。”的规定，对被告人李某可以减少基准刑的50％以上或者依法免除处罚。